2014年注册会计师考试《经济法》预习：虚假陈述行为

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　　知识点：虚假陈述行为

　　（一）虚假陈述行为的界定

　　1.发行人、上市公司和其他信息披露义务人在招股说明书、公司债券募集办法、上市公告书、公司定期报告、临时报告及其他文件中作出虚假陈述。

　　2.律师事务所、会计师事务所、资产评估机构等专业性证券服务机构在其出具的法律意见书、审计报告、资产评估报告及参与制作的其他文件中作出虚假陈述。

　　3.上述人等在向证券监管部门提交的各种文件、报告和说明中作出虚假陈述。

　　4.发行人、上市公司和其他信息披露义务人未按照规定披露信息，包括未按照规定的方式进行披露、未及时披露等。

　　5.在证券发行、交易及其相关活动中的其他虚假陈述。

　　（二）虚假陈述的法律责任

　　1.行政责任

　　发行人、上市公司或者其他信息披露义务人（包括控股股东、实际控制人指使）未按照规定披露信息（包括未按照规定报送有关报告），或者所披露的信息（包括报送的报告）有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，责令改正，给予警告，并处以30万元以上60万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以3万元以上30万元以下的罚款。

　　证券服务机构未勤勉尽责，所制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，责令改正，没收业务收入，暂停或者撤销证券服务业务许可，并处以业务收入一倍以上五倍以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，撤销证券从业资格，并处以3万元以上10元以下的罚款。

　　2.刑事责任

　　《刑法》分别针对发行时虚假陈述行为和上市公司的虚假陈述行为，规定了两种不同的罪名，欺诈发行股票、债券罪和违规披露、不披露重要信息罪。

　　3.民事责任

　　虚假陈述行为导致发行人或者上市公司的信息披露虚假，投资者可能据此作出了错误的投资决策，造成了投资损失。

　　（1）《证券法》规定：发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，①发行人、上市公司应当承担赔偿责任；

　　②发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外；③发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任。

　　（2）《证券法》：证券服务机构为证券的发行、上市、交易等证券业务活动制作、出具审计报告、资产评估报告、财务顾问报告、资信评级报告或者法律意见书等文件，应当勤勉尽责，对所制作、出具的文件内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，给他人造成损失的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。

　　（三）虚假陈述的认定

　　1.在实践中，对发行人或者上市公司虚假陈述民事责任的追究面临两个难题，一个是因果关系的确定。投资者要想实现民事责任的追究，必须在虚假陈述行为和其投资损失之间建立其因果关联。另一个是诉讼方式上。

　　2.《审理证券民事案件规定》中采取了“推定信赖”的方式，确定因果关系的存在。对因果关系推定，表现为对两个时间段的认定。

　　（1）买入时间段，“投资者在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券”；

　　（2）损失产生时间段，“投资人在虚假陈述揭露日或者更正日及以后，因卖出该证券发生亏损，或者因持续持有该证券而产生亏损”。

　　只要投资者的损失产生在这个时间段，即推定投资者的损失与虚假陈述行为之间存在因果关系。

　　3.因此，只要投资者买入行为和损失的产生符合上述这两个时间段的要求，投资者即满足了证明虚假陈述和投资损失之间因果关系的证明责任，而被告如果不想承担赔偿责任，则需要举证证明原告具有以下情形：

　　（1）在虚假陈述揭露日或者更正日之前已经卖出证券。

　　（2）在虚假陈述揭露日或者更正日及以后进行的投资。

　　（3）明知虚假陈述存在而进行的投资。

　　（4）损失或者部分损失是由证券市场系统风险等其他因素所导致。

　　（5）属于恶意投资、操纵证券价格的。

　　可以想像，被告要证明上述情形会比较困难，相应原告起诉的成功率会大大增强。不过，要想确定上述两个时间段，几个时间点的确定很关键，包括虚假陈述实施日、虚假陈述揭露日或更正日。

　　4.虚假陈述实施日

　　对于虚假记载、误导性陈述等积极虚假陈述行为，虚假陈述实施日比较容易确定，即信息披露的公布日。按照中国证监会的规定，信息披露应当在指定媒体首先披露。因此，在指定信息披露媒体发布虚假陈述文件的日期，即可以确定为虚假陈述实施日。对于隐瞒和不履行信息披露义务的，则应以法定期限的最后一个期日为虚假陈述实施日。

　　5.虚假陈述揭露日或者更正日

　　最高人民法院的有关人员在解释中认为：

　　（1）监管机关有关立案稽查的消息，可以作为揭露日的标志。

　　（2）“媒体揭露行为是否可以作为虚假陈述揭示日，可与相关股票是否停牌挂钩，其引起价格急剧波动导致其停牌的，则可以认定其揭露行为的时日为虚假陈述揭露日”。

　　6.虚假陈述行为人在证券交易市场承担民事赔偿责任的范围，以投资人因虚假陈述而实际发生的损失为限。投资人实际损失包括：

　　（1）投资差额损失。

　　（2）投资差额损失部分的佣金和印花税。

　　7.投资差额损失的计算

　　（1）投资人在基准日及以前卖出证券的，其投资差额损失，以买入证券平均价格与实际卖出证券平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算。

　　（2）投资人在基准日之后卖出或者仍持有证券的，其投资差额损失，以买入证券平均价格与虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间，每个交易日收盘价的平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算。

　　8.投资差额损失计算的基准日，是指虚假陈述揭露或者更正后，为将投资人应获赔偿限定在虚假陈述所造成的损失范围内，确定损失计算的合理期间而规定的截止日期。基准日分别按下列情况确定：

　　（1）揭露日或者更正日起，至被虚假陈述影响的证券累计成交量达到其可流通部分100％之日。但通过大宗交易协议转让的证券成交量不予计算。

　　（2）按前项规定在开庭审理前尚不能确定的，则以揭露日或者更正日后第30个交易日为基准日。

　　（3）已经退出证券交易市场的，以摘牌日前一交易日为基准日。

　　（4）已经停止证券交易的，可以停牌日前一交易日为基准日；恢复交易的，可以本条第（1）项规定确定基准日。

　　9.投资人持股期间基于股东身份取得的收益，包括红利、红股、公积金转增所得的股份以及投资人持股期间出资购买的配股、增发股和转配股，不得冲抵虚假陈述行为人的赔偿金额。

　　10.已经除权的证券，计算投资差额损失时，证券价格和证券数量应当复权计算。

　　（下面是某股票除权后的K线图）